Fesihte kesin teminat gelir kaydedilmezse ne olur?
3 yıl önce 2.560 görüntülenme İhale Mevzuatı Cevaplandı
Soru
Hocam merhaba. Yüklenici taahhüdünü yerine getirmeyince sözleşmeyi feshettik; ama kesin teminatı gelir kaydetme konusunda tereddüt yaşıyoruz, 'zaten cezalar kesildi, işi de başkası tamamlıyor, teminata dokunmak fazla olur mu' diyoruz. Takdirimiz var mı?
Yok, ve takdir sanılan bekleyiş, 2023'te Temyiz Kurulunca tasdik edilen (karar düzeltmesi de 2024'te reddedilen kardeş dosyayla kesinleşen) tazminlerin konusudur: feshedilen işte, kanun ve sözleşme gereği gelir kaydedilmesi gereken KESİN TEMİNATIN GELİR KAYDEDİLMEMESİ kamu zararıdır.
Kural seti, iki kanun, aynı sonuç: (1) 4734 rejimli sözleşmelerde 4735 m.20-22: yüklenicinin taahhüdünü yerine getirmemesi/ağır ihlalleri nedeniyle fesihte, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar, m.22 uyarınca, güncelleme hükümleriyle birlikte, GELİR KAYDEDİLİR; ayrıca fesih tarihinden itibaren yasaklama süreci işler. (2) 2886 rejimli işlerde (kiralama-satış vb.) m.62: müşterinin/yüklenicinin sözleşmeyi bozması halinde kesin teminat gelir kaydedilir. İki rejimde de fiil kipi emredicidir; 'ceza kestik, yeter' düşüncesi iki ayrı yaptırımı birbirine mahsup etmektir, oysa gecikme cezası süreç içi yaptırımdır, teminatın gelir kaydı fesih anının kanuni sonucudur; ikisi kümülatif çalışır (GPRS-ceza dosyası ilkesi: sözleşmenin öngördüğü yaptırım, idarenin merhametine bırakılmamıştır). (3) Simetriyi hatırlayın: N. dosyada geçici teminatın yersiz gelir kaydının da hukuka aykırı olduğunu görmüştük (SGK-borçlu istekli), teminat hukuku iki yönde de milimetriktir: kanuni sebep varsa kaydetmemek zarar, yoksa kaydetmek zarardır; ayracı hep aynı sorudur: 'bu teminatı hangi cümle yakıyor?'
Kaydetmemenin tipik bahaneleri ve akıbetleri: 'Yüklenici dava açar' (→ açsın; kanuni işlemin davası kaybettirmez, işlememesi tazmin ettirir); 'ikmal ihalesinden sonra bakarız' (→ gelir kaydı fesihle doğar, ikmali beklemez); 'teminat mektubunun süresi dolmuş' (→ işte bu, ayrı bir ihmal bulgusudur, vadesi izlenmeyen mektup dosyası: fesih ihtimali belirdiğinde mektup vadesi hiç düşürülmez, gerekirse süresi dolmadan nakde çevrilir).
Yapılacaklar: (1) Fesih prosedürünüze otomatik adım ekleyin: fesih onayı → aynı gün teminatın gelir kaydı işlemi (bankaya tazmin/nakde çevirme yazısı + muhasebe kaydı) → yasaklama süreci → hesap tasfiyesi (m.22'nin diğer unsurlarıyla). (2) Geçmiş fesihleri tarayın: gelir kaydedilmemiş teminat var mı; mektupsa vadesi yaşıyor mu, yaşıyorsa derhal işlem, sönmüşse sorumluluk-tahsil değerlendirmesi (erken kapatma reçetesi). (3) Emanet-nazım kayıtlarında 'fesihli işler' etiketi: teminat envanteriniz (Kaş dosyası) fesih durumunu da göstersin; iade-triyajında bu grup ayrı kulvardır. (4) Hesap tasfiyesini tamamlayın: gelir kaydı, yüklenicinin diğer borç-alacak mahsubunu (fazla ödeme, ceza bakiyesi) ortadan kaldırmaz; kesin hesap çıkarılıp iki yönlü netleştirme yapılır.
Uygulama önerisi: fesih dosyalarında tek satırlık kontrol kutusu kullanın: 'teminat gelir kaydedildi mi, tarih: __.' Bu kutunun boş kaldığı her fesih; yükleniciye sözleşme dışı bir bağış, imza sahiplerine ise faiziyle dönen bir borç senedidir, tasdikli içtihat, kutunun pazarlığını kapatmıştır.
Bu sorunun cevabı üyelerimize özeldir
Uzmanlarımızın verdiği cevabın tamamını görüntülemek için üye girişi yapmanız gerekmektedir. Üyelik ücretsizdir.