Kapat
Danıştay 13. Daire Kararları Çerçevesinde
T: 12.01.2023 – E: 2022/4686 – K: 2023/87
İş deneyim belgelerinin geçerliliği ve kullanılabilirliği, ihaleye katılım yeterliğinin temel unsurlarından biridir. Ancak şirketlerin birleşme veya devralma yoluyla yapısal değişikliklere gitmesi hâlinde, bu belgelerin devralan şirkete geçip geçmeyeceği ve hangi sürelerle kullanılabileceği sorusu sıkça gündeme gelmektedir. Danıştay 13. Daire’nin 12.01.2023 tarihli kararı, Türk Ticaret Kanunu’na uygun gerçekleşen birleşmelerde devralan şirketin iş deneyim belgesini kullanmasında, 4734 sayılı Kanun’un 10. maddesindeki bir yıllık süre şartının uygulanmayacağını ortaya koymuştur.
Uyuşmazlıkta, bir şirketin başka bir şirketi tüm aktif ve pasifleriyle birlikte devraldığı, bu devralma işleminin Türk Ticaret Kanunu hükümlerine uygun olarak gerçekleştiği anlaşılmıştır. Devrolan şirketin geçerli bir iş deneyim belgesi bulunmakta; ancak idare, bu belgenin devralan şirket tarafından kullanılabilmesi için 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10. maddesinde belirtilen bir yıllık sürenin geçmesi gerektiğini öne sürmüştür.
Danıştay 13. Daire, bu ihtilafta şu esaslara dikkat çekmiştir:
Birleşme ile iş deneyimi devrolur:
Türk Ticaret Kanunu’na uygun şekilde gerçekleşen birleşmelerde, devrolan şirketin tüm hak ve yükümlülükleri devralan şirkete geçer. Bu haklara iş deneyim belgeleri de dâhildir.
Bir yıllık süre şartı, yeni kurulan tüzel kişilikler içindir:
4734 sayılı Kanun’un 10. maddesinde belirtilen "en az bir yıl süreyle faaliyet göstermiş olma" şartı, iş deneyimini doğrudan devralmamış, kendi faaliyetiyle belge elde etmemiş şirketler için geçerlidir.
Hakların bütünlüğü korunmalıdır:
Hukuki birleşme sonucu kurumsal süreklilik sağlandığından, iş deneyim belgesi gibi kazanılmış hakların kesintiye uğraması hukuki güvenlik ilkesine aykırıdır.
Bu karar, şirket birleşmeleri sonrasında iş deneyim belgelerinin kullanılabilirliğine ilişkin uygulamaya netlik getirmiştir:
Devralan şirket, belgeyi bekleme süresi olmaksızın doğrudan kullanabilir.
İhale otoriteleri, birleşme şekline göre belge kullanımını değerlendirmelidir.
Kamu ihale sisteminde hukuki süreklilik ve ticari birleşmeler desteklenmiş olur.
Ayrıca uygulamada sıkça görülen “yeni şirket” veya “yeni tüzel kişilik” kavramlarına dair yanlış yorumların önüne geçilmesi açısından da bu karar önemlidir.
Danıştay 13. Daire’nin 12.01.2023 tarihli kararı, Türk Ticaret Kanunu hükümleri çerçevesinde gerçekleşen şirket birleşmelerinde iş deneyim belgelerinin devralan şirkete doğrudan geçeceğini ve bir yıllık faaliyet süresi aranmaksızın ihalelerde kullanılabileceğini hükme bağlamaktadır. Bu karar, ticari birleşmeleri kamu ihale sisteminde engel olmaktan çıkarmakta ve şirketlerin süreklilik esasına uygun şekilde hareket etmelerini kolaylaştırmaktadır.
